注册

资源交易

2015年3月12日

2890

下行的商品市场以及放缓的中国经济不是影响矿产与能源产业的唯一因素。罗凯茵为你报道个中法律与经济政策的发展

随着中国这个巨大经济体开始放缓发展以及商品价格继续下滑，对于中国相关的矿产与能源市场，如何获得投资及巩固投资优势成为它们的挑战。全球油价下跌也对生产企业产生了重要的影响，如中国海洋石油总公司之类的国有生产企业因而削减资本支出。中国在污染问题压力之下向清洁能源的转向虽然只是刚刚起步，但这也宣告一个时期的到来：更多传统能源企业现在将需要把这些因素纳入未来的发展计划中。

另外，当中国投资者寻觅新的、更有利可图的矿产和能源资源时，一些主要的传统市场可能正在感受到这个热度：某些项目已经为了给更新的、更有利可图的市场让路而脱机或停运。为这股趋势助燃的是，一些国家在努力推出新措施吸引更多的中国投资，而其他国家则正在出台新规则，撤销中国公司以往在监管法规方面一直享受的便利。

在中国方面，一些公司因为对其他法域的法律缺乏充分理解而招致各种问题。在2014年，伊朗就取消了一项与中国石油天然气集团价值25亿美元的交易，其声称中国过度收取设备费用。而在中国境内能源、自然资源领域的投资充其量也只能说疲弱。

“在非传统油气领域，例如页岩气，由于和中方合作伙伴在试点项目上的技术可行性等问题，一些国际公司已经从那些项目中退出，”金杜律师事务所驻北京合伙人熊进表示。

另一个因素是这些领域对于外国投资者的投资限制，熊进表示，这是因为他们只能与五个有与外国企业合作权利的国有企业合作。

在矿产资源方面，虽然《外商投资产业指导目录》2014年修订稿在实践中并没有施加太多的限制，但外国投资者要成功获得众多矿产的开采权也极其困难，熊进表示。

去年，中国出台了一系列对境内外投资松绑的法规及措施，包括新的《政府核准的投资项目目录》以及《境外投资管理办法》。其效果是大大放宽了对国外投资的限制。在矿产与能源领域，除了敏感行业或地区外，外国投资者在相关领域不再需要国家发改委的审批。

“矿产与能源领域的法律环境的持续改善有助于建立一个公平透明的、有利于外国投资者的市场，”观韬律师事务所合伙人徐玲表示。

今年即将颁布的《外商投资产业指导目录》修订稿将很快产生影响。这次修订大幅地减少了限制类条目，并放开了对外国持股比例的限制。

同时，新近发布的《外国投资法草案征求意见稿》被认为对境内投资同样至关重要，因其简化了目前的行政审批体系，在缩短审批时间的同时也减少了交易成本。

同样值得注意的是，新的《外国投资法》将会取消合资企业和合作经营企业类别，这两种公司形式曾是许多外国投资者在与中国能源公司建立合作伙伴关系时的隐忧。这部新法生效后，所有公司都将是《公司法》下的有限责任公司或者股份公司。

美富律师事务所北京办公室管理合伙人麦保罗表示，如果2015年1月发布的《外商投资法草案》或者其他类似的法规在将来获得通过，矿产与能源产业的结构与规则将受到显著的影响。

“这是境内投资领域进行重要改革的一个激活码，”国浩律师事务所管理合伙人王卫东表示。

四中全会

2014年10月为期四天的十八届四中全会达成了一些重要的举措，其中包括（1）推行机构、职能、权限、程序、责任法定化；（2）建立行政机关内部重大决策合法性审查机制；（3）推进全面执法；（4）加强对政府权力的限制；以及（5）推进政务公开。

“期待在2015年，中国在‘一带一路’的推进与互联下，将继续深入与‘一带一路’区域上其他国家的投资合作。能源、基建以及制造业将成为境外投资机遇下的最大行业，”王卫东表示。

页岩气

中央政府一直关注发展中国的页岩气资源，今年结束的五年计划将会考虑大幅增加天然气的利用。一方面，中国国家能源局削减其2020年的目标输出量，要求出台环境标准及法规的讨论呼声也在高涨。“所有这些都意味着，外国运营者将继续有更多的机会与中国企业在这一领域合作经营，但成长的空间可能并非多数人所预想的，”麦保罗表示。

“页岩气将来可能会成为中国的一个重要产业，但科技、研发成本及环境问题仍然是近期的一些难题，”欧华律师事务所驻香港合伙人董铁英表示。

阳光时代律师事务所驻北京合伙人杨卫东同样认为，在短期内，页岩气的发展将会面临资源状况、科技以及管理机制等问题。“很难看到有实质性的突破,”他表示。

联结纽带

中国不久前就开始积极地与俄罗斯、拉丁美洲、非洲、中东以及中亚建立关系，加强在矿产与能源领域的合作。去年，李克强总理说中国政府将会加强与俄罗斯在核电和核能方面的合作。

美国和欧盟对俄罗斯的制裁很大程度上都影响了对俄投资，令俄罗斯政府及公司都将目光转移到亚洲以寻求投资机会，特别是中国。“俄罗斯开始意识到，那些来自经济增长强劲的亚洲经济体的投资者，会在俄罗斯的经济发展中扮演重要角色，”安理国际律师事务所合伙人、俄罗斯兼独联体公司法及并购部负责人Anton Konnov说。

贝克•麦坚时律师事务所驻莫斯科合伙人Alexey Frolov说，还没有看到投资活动的增长。“我们期待看到更多的对俄罗斯油气及矿产公司的股份收购，更多的对现存项目的债务和股权融资方案的出现，以及用于俄罗斯项目的中国制造设备的供应量增加。”

一个关键的法律变化是2014年12月对《俄罗斯战略外资法》的修订。这些修订对包括俄罗斯主要油气公司在内的战略性企业的外国投资采取了额外限制，特别是针对外国主权控制的外国投资者所作的投资，而来自中国的投资者往往是为国家主权所控制。

“这些修订使《俄罗斯战略外资法》的适用扩展到对这些战略性公司不少于25%的总资产账面价值的收购，并由此对外国国家、国际组织及其控制的公司对高于上述阀值的收购采取了禁止措施，”文森•艾尔斯律师事务所莫斯科代表处管理合伙人Natalya Morozova表示。

[ihc-hide-content ihc_mb_type=”show” ihc_mb_who=”1″ ihc_mb_template=”2″ ]

反垄断是投资者在俄罗斯应该注意的另一个法律问题，Konnov说。“对敏感领域或俄罗斯重要企业的投资，通常会受到俄罗斯的反垄断当局的严格监控，”他指出。

当地政府如果认为某项投资计划可能对市场竞争有负面影响，可能会拒绝发放许可，或者设置一定的条件。“投资审批的流程可能会很耗费时间，并导致交易完成的延后，”他表示。

同时，石油和商品的低价也导致了一些项目的暂停。CMS律师事务所驻俄罗斯合伙人Natalia Kozyrenko说，新项目的融资及债务困境将会促使俄罗斯的能源公司寻求来自中国机构的融资。

“在中国公司通常较感兴趣的领域，我们将会看到进一步的发展，例如，长期承购合同和收购，或者对上游项目的参与，包括通过资产互换的参与，”她说。

传统主要投资市场

中国企业对加拿大和澳大利亚这样的主要供应方仍保留着兴趣，尽管因积极开发其他资源丰富地区而有所减弱。

“在加拿大，当我们已经看到中国公司对加拿大油气行业的持续兴趣与投资，虽然这些投资的规模与去年相比，确实有一定的减少，”司特曼律师事务所驻卡尔加里办公室合伙人Keith Chatwin表示。

律师界期待加拿大与中国2014年10月签署的《外国投资保护及贸易促进协议》（FIPA）正式生效。该协议将为投资者提供投资者-国家争端解决处理的办法。

“FIPA的主要目的是确保外国投资者免受歧视性和任意性做法的损害，在发生国家征用的情况下为外国投资者提供充分和及时的补偿，以及增强对外国投资者及其投资有影响的政策框架的可预测性，”Chatwin说。

在澳大利亚，随着商品价格的下跌，采矿业也有所放缓。“在过去三到四年中，主要的中国石油国企都参与了油气项目的重要投资，特别是液化天然气（LNG）项目，而且他们很注重发展这些现有利益，而不是进行大规模的并购，”史密夫·斐尔律师事务所驻香港合伙人刘恺信说。

在澳大利亚，法律领域一个重要的变化是中国和澳大利亚就两国自由贸易协定（CHAFTA）的各个项目达成一致。这个自由贸易协定将会为一系列原始的或转化的资源能源产品（例如焦煤、非焦化煤、氧化铝、铜和锌）取消关税。“我们期待这个会提升或者促进在这些产品上的投资，”HopgoodGanim律师事务所布里斯班办公室合伙人Martin Klapper说道。

“根据中澳自由贸易协定，澳大利亚外国投资审查委员会对中国私营公司在非敏感领域投资的审查阀值将从2.48亿美元放宽到10.94亿美元，从而有利于促进中国在澳大利亚的投资。我们预计中国-澳大利亚自由贸易协定将会在2015年得到批准，”Corrs Chambers Westgarth律师事务所悉尼合伙人Lizzie Knight表示。

澳大利亚监管部门已经开始认真考虑某些交易是否还有必要以附件条件的方式进行许可。“在外国投资问题上，我们建议中国投资者就可能的交易与监管部门进行沟通，”史密夫·斐尔律师事务所驻墨尔本合伙人范禀冰说。

在矿产行业，中国投资者将目光投向非洲，而不是加拿大或者澳大利亚，司特曼律师事务所悉尼办公室合伙人Quentin Markin表示。“我们知道非洲无论是出于经济还是政治原因都一直吸引着中国。如果我们必须要选择一个热门区域，非洲将会是更好的选择，很可能在刚果民主共和国、安哥拉、赞比亚和莫桑比克这些地区。”

在非洲，如果说对矿产领域是有选择性地发展，那么更吸引中国公司的是能源领域，比如乌干达和莫桑比克的石油、布隆迪的水力发电以及南非的核能、太阳能、风能以及天然气。但是，ENSafrica律师事务所中国业务部负责人招君雄表示，这些国家的法律及监管框架仍然在发展当中，很多环节尚有不确定性。

南非以其成熟的基础设施和坚实的金融、银行以及法律环境，依然是非洲最受欢迎的一个投资目的地。例如，最近颁布的《经济特区法》就南非某些地块的工业化开发向投资者提供了优惠政策。

在南非，中国公司涉及的诉讼将会有所增长。招君雄说，对于中国公司，一个常见的问题是，他们低估了非洲法律体系的复杂性。“在中国能够适用的不一定能够在非洲适用，在中国不重要的东西可能会令中国投资者陷入意外的麻烦中。”

与此同时，一些非洲国家正在出台政策缩减投资者享受多年的优惠。例如，最近赞比亚矿产税的改变就旨在对所购买的矿石、精矿以及其他半宝石矿加工过程中各个阶段的矿产利润征收30%的企业所得税。“这个可能是中国公司进入赞比亚的一个阻碍。”招君雄说。

在安哥拉，中国公司一直关注民用建筑项目、石油偿还贷款和能源电信基础设施等领域。安哥拉的《私人投资法》能为外国投资者带来法律上的优势。在当局政府鼓励开发的领域，该法的项目的实施提供了广泛的税收优惠。这些项目在利润汇回方面也受到更少的限制。

包括国家私人投资局、能源和水利部以及公共事业部在内的安哥拉各政府部门，都对促进偏远地区的开发饶有兴趣。安哥拉AVM Advogados律师事务所管理合伙人António Vicente Marques预计会有更多有利于这些投资的法律变化。

在尼日利亚，有待审议通过的新石油法案是律师界昂首期盼的一个重要立法。尼日利亚Advocaat Law Practice律师事务所的高级合伙人Ola Alokolaro说，这个法案一旦通过，将会为尼日利亚油气业的监管、机构、财务以及法律等方面的制度框架带来根本的改变，也将对外国投资产生直接的影响。

尼日利亚的矿业钢铁发展部也表达过，其已经做好准备，预计在2020年将这个产业贡献的GDP从0.4%提升到20%。“中国公司是尼日利亚投资的先行者，而矿业也正是这些投资的重心，”尼日利亚Olaniwun Ajayi律师事务所合伙人Muyiwa Balogun说。

但是，争议解决的漫长过程会令投资者气馁，Alokolaro说。尼日利亚的一些地方例如拉各斯已经落实法院规定，缩短解决投资争议的时间。“尼日利亚司法系统还不够有效，而且对投资者来说，经常是不够便利。”

拉丁美洲的投资表现活跃，特别是在碳氢化合物、矿业以及能源基础设施建设方面。最近中国直接投资的优先对象是巴西、秘鲁、委内瑞拉、巴拿马以及阿根廷。“吸引中国投资者的是它们的市场规模、处于太平洋沿岸的地理便利以及有可利用的资源等因素，尽管法律制度方面有较大差异。”阿根廷Maciel Norman &Asociados律师事务所合伙人Mariana Ardizzone说。

2015年1月8日，国家主席习近平宣布，在未来十年，中国将在拉丁美洲投资2500亿美元。

“随着中国设备制造公司以及服务公司继续受邀在拉丁美洲建设铁路、大坝以及发电设备，基础设施建设和新能源项目将会继续吸引投资者，”Ardizzone说。

尽管如此，很多拉丁美洲公司的业务活动正面临来自国内和国际的调查。诺顿罗氏富布莱特律师事务所驻里约热内卢的联合负责人Glenn Faass说，这会为敏锐的中国公司创造机会，让它们可以在有利条件下进行合作或者资产收购。“受到影响的公司的债务与资本市场进入途径可能会受到限制，而它们延展到期债务的成本也很可能变得更高。它们会因为调查及因此导致的制裁而付出较大的成本，”他说。

阿根廷已经和中国在能源与天然资源方面签订了合作协定。

“随着两国国家元首会晤，2015年有了一个成功的开始。仅一周内，中国和阿根廷政府签订了22份不同的合作协议。虽然基建项目需要几年去进行，但我们仍预计在2015到2016年间会有更多的进展，”Ardizzone说。

在委内瑞拉，自从去年该国的《外国投资法》发布以来，对外国投资者的保护水平已经显著下降。投资者不再受到保护，而且他们也不会享受到公正平等的协议。“这就导致以下情形，只有在与委内瑞拉有投资协定的国家中注册的投资者或者国民才能受到保护，”诺顿罗氏富布莱特律师事务所加拉加斯办公室合伙人Elisabeth Eljuri说。

碳氢化合物行业以及多数矿物的开采权根据法律形式上都收归委内瑞拉国家所有，因此外国投资在严格监管法律架构下就必须经常性地与委内瑞拉国有企业进行结构化合作。“委内瑞拉是一个监管非常严格的经济体，而碳氢化合物的开采也不例外。”委内瑞拉WDA legal SC律师事务所的创始合伙人Hernando Diaz-Candia说。